Трендом уходящего года стало спешное избавление от своего бизнеса в России иностранными владельцами из недружественных стран. Эти активы, как правило, продавались с дисконтом, размер которого в каждом конкретном случае был предметом торга. Теперь же государство намерено созданный прецедент закрепить документально, не забыв и про интересы бюджета.
На прошлой неделе издание РБК со ссылкой на свои источники в Минфине сообщило о выработке четырёх критериев, которыми теперь будет формально руководствоваться подкомиссия Минфина по выдаче разрешений на сделки резидентов с зарубежными компаниями из недружественных стран при одобрении каждой продажи иностранцами того или иного актива в России.
Один из них — это согласие на рассрочку платежа за актив либо уплата добровольного взноса в федеральный бюджет. Другой предполагает продажу актива с дисконтом в размере не менее 50% от стоимости, определённой в ходе независимой оценки, наличие которой является третьим обязательным критерием. Четвёртым же станет установление ключевых показателей эффективности (KPI) для новых акционеров (собственников).
Стоит напомнить, что Правительство РФ утвердило порядок сделок с резидентами из недружественных стран в марте текущего года — сразу после того, как западные страны ввели в отношении России санкции в связи с началом СВО. Согласно нему, для получения одобрения правительственной комиссии по контролю за иностранными инвестициями, структурной частью которой является подкомиссия Минфина, компании должны подать заявление с информацией об участниках сделки, в том числе о бенефициарах.
Подкомиссию, которая наделена полномочиями по выдаче разрешений на сделки с иностранцами, возглавляет министр финансов Антон Силуанов
При этом у комиссии было право отказать в разрешении или выдать его с оговорёнными условиями. Тогда же правительство утвердило список недружественных стран, в который помимо всех стран Евросоюза были включены США, Великобритания, Канада и Япония. Однако стоит отметить, что прежде не было известно о каком-либо перечне формализованных критериев одобрения сделок с недружественными иностранцами. Хотя Центр стратегических разработок (ЦСР) в октябре удостоверил, что в среднем дисконты по продаже российских подразделений зарубежными компаниями составляют около 70%.
Среди спешно продаваемых активов были и компании, работающие в секторе добычи и металлургии (подробнее см. материал «Заводы — рабочим или просто в хорошие руки!»). Так, например, уже в июне канадская компания Kinross Gold, которая реализовывала проекты по добыче золота в Хабаровском крае и Чукотском АО, завершила продажу 100% своих российских активов группе компаний Highland Gold Mining за общую сумму 340 млн долларов с годовой рассрочкой. Ещё одна сделка в секторе золотодобычи была закрыта в сентябре: компания «УГМК-Инвест» выкупила российские активы золотодобывающей британской компании Petropavlovsk PLC за 165,58 млн фунтов стерлингов.
В ноябре американский производитель алюминиевой продукции Arconic Inc. продал свой российский бизнес — АО «Арконик СМЗ» (бывший Самарский металлургический завод) — за 230 млн долларов российскому ООО «Промышленные инвестиции» (основной акционер ПАО «ВСМПО-Ависма»). При этом продавец свои потери от сделки оценил в 500 млн долларов.
C 2020 года денежные активы Arconic Inc недоступны в РФ из-за разбирательства, инициированного ФАС
Тогда же британская компания Orsu Metals Corporation продала свою 90-процентную долю в проекте освоения Сергеевского золоторудного месторождения в Могочинском районе Забайкальского края держателям остальных 10% акций — Сергею Стефановичу и Владимиру Пахомову. Сумма выплаченного сразу вознаграждения не называлась, но было объявлено, что в случае, если новые владельцы проекта продадут российский актив стороннему покупателю в течение пяти лет с момента подписания сделки, они должны выплатить Orsu до 4,5 млн долларов.
Уже эти несколько примеров показывают, что условия продаж иностранцами российских активов разнятся, но дисконт присутствует практически в каждой сделке. Другой вопрос, что покупатели далеко не всегда являются прямыми конкурентами или совладельцами покидающих нашу страну бывших иностранных хозяев, вследствие чего активы могут стать всего лишь портфельными инвестициями для новых владельцев. Чтобы разобраться, на что направлено нововведение Минфина, издание «Про Металл» попросило юристов и аналитиков поделиться своим экспертным мнением относительно законности и логичности предложенных критериев.
Андрей Зеленин, управляющий партнёр юридической фирмы Lidings:
Говорить о нарушении международного права вряд ли приходится, так как это не принудительная продажа (национализация), а добровольный уход с рынка по инициативе самих иностранных компаний. То есть формальная сторона законности соблюдена в рамках нового «указного» регулирования президента. И даже серьёзный дисконт по срочным сделками — это стандартная международная практика.
Формально как зарубежные, так и российские санкции прямо не запрещают лицам из РФ добиваться правосудия в иностранных юрисдикциях, включая и недружественные страны. Но на практике сложностей хватает
Другое дело, если в дальнейшем сама оценка компаний-продавцов будет ставиться под сомнение. Скажем, оценили прежние иностранные владельцы свой актив в 100 млн долларов, продать готовы за 50 млн долларов, а правительственная комиссия говорит, что оценка не соответствует действительности и этот объект стоит не более 10 млн долларов. В таком случае можно будет ставить вопрос о дискриминации, скрытой национализации и тому подобном, что уже может стать предметом международного разбирательства на основании заключённых РФ договоров.
Но и тут проблема состоит в том, что зачастую Россия не признаёт юрисдикцию по таким спорам или отказывается исполнять вынесенные решения, как было в случаях с «ЮКОСом» или швейцарской фирмой Noga. Конечно, имеется потенциальная возможность удовлетворения требований за счёт замороженных российских резервов, но это тоже непростой путь, так как формально они защищены государственным суверенитетом, от которого Россия вряд ли откажется. Оспаривание же внутри страны вряд ли перспективно.
Марианна Рыбынок, советник юридической компании «Хренов и партнёры»:
В международном праве существует понятие защиты иностранных инвестиций, что является важным механизмом для развития международных экономических связей и роста экономики. Существуют как двойные договоры о защите иностранных инвестиций, так и конвенции со множеством участников. Россия подписала в общей сложности 89 договоров о защите иностранных инвестиций, в том числе и с «недружественными» Японией, Норвегией, Чехией, Голландией и рядом других стран.
Претензии акционеров "ЮКОСа" равняются 50 миллиардам долларов плюс проценты по ставке 1,89 годовых, которые начисляются на невыплаченную сумму с 2015 года
Каждый из этих договоров содержит свой механизм защиты инвестора от незаконной экспроприации. В некоторых договорах она определена достаточно широко и включает в себя понятие «непрямой» экспроприации. Другие договоры составлены более консервативно и защищают инвестора только от прямой экспроприации или национализации. Можно ли говорить о том, что новые правила о продаже иностранных активов могут в некоторых случаях быть рассмотрены международными арбитражными трибуналами как вариант «непрямой» экспроприации, сказать очень сложно.
Важно понимать, что в данном случае не может быть сформулировано какого-то единого принципа, потому что, во-первых, различаются по содержанию сами договоры о защите инвестиций, во-вторых, совершенно по-разному могут применятся и сами правила о продаже активов. Таким образом, невозможно сказать, что новые правила сами по себе однозначно нарушают или не нарушают принципы международного права о защите инвестиций. Каждую ситуацию необходимо внимательно и детально изучать, принимая во внимание все обстоятельства конкретного дела.
Алексей Калачёв, аналитик ФГ «Финам»:
Новые критерии выглядят как ещё один «сравнительно честный способ отъёма денег». Нововведение имеет целью либо удержание иностранных инвесторов из «недружественных» стран от выхода из активов, либо помощь российскому бизнесу в экономии средств при их покупке, либо получение дополнительных средств в бюджет. Хотя, по сути, всё это лишь формализация уже сложившейся практики.
Например, когда канадская Kinross Gold уходила из России, она сторговалась продать свои добывающие активы российской Highland Gold Mining Владислава Свиблова за 680 млн долларов (100 млн долларов при закрытии, а остальное — с рассрочкой до конца 2027 года). Суперльготные условия, да и оценка с дисконтом. Однако сделка состоялась по цене вдвое меньшей — за 340 млн долларов, так как на этом настояла правкомиссия по иностранным инвестициям. Правда, 300 млн долларов компания должна была получить сразу и остальное через год, что, видимо, должно было как-то «подсластить пилюлю».
Переговоры Kinross и Highland о сотрудничестве в той или иной форме велись несколько лет. При этом международные инвестиционные банки оценивали активы Kinross в диапазоне 1,5–2 млрд долларов
Замечу, что новые правила идут несколько вразрез с последними санкционными решениями Евросоюза. Перед принятием девятого пакета санкций пугали, что он установит ограничения на новые инвестиции в сфере горнодобычи. По факту оказалось наоборот — теперь официально разрешено направлять новые инвестиции в «некоторые критически значимые сырьевые материалы», к которым отнесены бокситы и алюминий, хром, кобальт, медь, железная руда, минеральные удобрения (включая фосфоритную руду и калий), молибден, никель, палладий, родий, скандий, титан, ванадий и редкоземельные элементы.
Получается, что Евросоюз разрешил инвестировать в проекты по добыче в России почти всего, кроме свинца, цинка, золота и алмазов. С другой стороны, они ведь всё равно будут ограничены для «недружественных» нерезидентов, которые будут отсекаться на уровне правкомиссии по иностранным инвестициям. А новые правила выхода из владения российскими активами должны будут остудить те горячие головы, которые всё ещё готовы вкладываться в развитие бизнеса в нашей стране. Потому что теперь, как говорится, «вход рубль, выход два».
Дмитрий Смирнов
